TEMİNAT

……….. Müdürlüğünce ihale edilen ve …………. yükleniminde bulunan ……… işinde ödenen fiyat farkı için alınması gereken ek kesin teminat alınmamıştır. Bununla birlikte yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi nedeniyle sözleşme feshedilmiş olmasına rağmen, gelir kaydedilmesi gereken ……… TL (güncellenmiş tutar) ek kesin teminat gelir kaydedilmediği tespiti ile ilgili yapılan incelemede;

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 12 nci maddesinde;

“Fiyat farkı ödenmesi öngörülerek ihale edilen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin % 6'sı oranında, hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle veya teminat olarak kabul edilen değerler üzerinden ek kesin teminat alınır.

Buna göre fiyat farkı ödenmesi öngörülerek ihale edilen işlerde, fiyat farkının % 6’sı kadar ek kesin teminat almak yasal zorunluluktur.”

20 nci maddesinde ise;

“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az yirmi gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”

Hükümleri yer almıştır.

Sorumlularca yapılan savunmalarda; “….. fiyat farkından dolayı hesaplanan ek kesin teminat bedelinin gelir kaydedilememesi sonucu oluşan toplam ……… TL kamu zararının alınması hususunda; ……… Mahkemesi’nin …….. sayılı Alacak Davası dosyasına dâhil edilmesi için …….. Müdürlüğümüzce ….. tarih ve …… sayılı yazı ile Hukuk Birimine bildirilmiştir. Devam eden alacak davası ile hem Kesin Teminat Tutarı (……. TL) hem de Fiyat Farkından kaynaklanan ek Kesin Teminat Tutarının (……. TL) ilgili yüklenici firmadan yasal faizleri ile tahsili sağlanmış olacaktır.”

Denilmiştir.

Öncelikle; söz konusu kesintinin hakedişten yapılmadığı anlaşılmakla birlikte, bunun sorumlularının tespiti yapılmamış, ikinci bir husus olarak; kesin teminat mektubunun süresi uzatılamadığı ve tutarı tahsil edilemediği için, “teminat olarak kabul edilen değer” olan teminat mektubuna ilaveten ek kesin teminat mektubu alınması da mümkün olmamıştır.

5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun “Kamu zararı” başlıklı 71inci maddesinde kamu zararı; “Kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem ve eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.”

Şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı maddenin ikinci fıkrasında;

“Kamu zararının belirlenmesinde;

a)…….

e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,

……..

Esas alınır.”

Denilmektedir.

Bu itibarla fiyat farkından dolayı hesaplanan ek kesin teminat bedeli olan ………. TL’nin alınması hususunda; …….. Mahkemesi’nin ………. sayılı Alacak Davası dosyasına dâhil edilmesi için …… Müdürlüğünce …….. tarih ve ……. sayılı yazı ile Hukuk Birimine bildirildiğinden kamu zararı olarak hesap edilen ……..TL için ilişilecek husus kalmadığına,

……..,

Oy birliği ile karar verildi.