Geçici teminatın yersiz iadesi

İhale dışı bırakılan isteklinin vermiş olduğu geçici teminatın teklif ettiği bedelin %3’ünü aşan kısmı iade edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun;

“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde,

“…

Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

…

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

“Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde,

“İhalelerde, teklif edilen bedelin %3’ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde,

“…

17.6.4. … Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.” hükmü,

yer almaktadır.

Bu hükümlere göre, ihalelerde istekli tarafından teklif edilen bedelin %3’ünden az olmamak üzere geçici teminat verilmesi, 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede, Belediye tarafından açık ihale usulü ile ihale edilen … Yapım İşi’nde sözleşme imzalama aşamasında kesinleşmiş SGK borcu olduğu anlaşılan istekli …’in ihale dışı bırakıldığı, geçici teminatının gelir kaydedilmesine karar verildiği ancak isteklinin verdiği geçici teminat tutarı … TL olmasına rağmen bu tutarın tamamının gelir kaydedilmediği görülmüştür. İsteklinin teklif bedeli … TL olup teklif edilen bedelin %3’üne tekabül eden tutar … TL’dir. Gelir kaydı yapılırken geçici teminat tutarı … TL’nin; teklif edilen bedelin %3’üne tekabül eden tutar olan … TL’si gelir kaydedilmiş, geriye kalan … TL’si ise istekliye iade edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 33’üncü maddesinde geçici teminat, teklif edilen bedelin %3’ünden az olmamak üzere istekli tarafından verilecek tutar olarak ifade edilmiş olup geçici teminatın teklif edilen bedelin %3’ünden az olamayacağına ilişkin bir alt sınır belirlenmiş ancak ilgili mevzuatta geçici teminatın gelir kaydedilmesine ilişkin herhangi bir oran ya da sınır belirlenmemiştir. Bu nedenle, geçici teminatın gelir kaydedilmesi gereken durumda istekli tarafından teklif edilen bedelin %3’ü değil, istekli tarafından verilmiş olan geçici teminatın tamamının dikkate alınması gerekmektedir. İdare tarafından isteklinin verdiği geçici teminat tutarı … TL’nin tamamının gelir kaydedilmesi gerekirken, bu tutarın %3’ünü aşan kısmı olan … TL’sinin gelir kaydedilmeyerek istekliye iade edilmesi sonucu kamu zararı oluşmuştur.

Bu itibarla, ayrıntısı aşağıda gösterilen … TL kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine karar verilmesi gerekmekte ise de, bu tutar … tarihli ve … sıra nolu tahsilat makbuzu ile tahsil edildiğinden ilişilecek husus kalmadığına,

6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca işbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere, oy birliğiyle karar verildi.