Sözleşmedeki ceza hükümlerinin uygulanmaması

İdare tarafından ihale edilen … ihale kayıt numaralı Çöp Toplama, Nakli ve Kent Temizliği İçin Araç Kiralama Hizmet Alımı İşinde bakım-onarım, arıza vb. sebeplerle çalışmayan araçlar bulunmasına rağmen sözleşmede belirtilen ceza hükümlerinin uygulanmaması sonucu kamu zararına neden olunduğu iddiasına ilişkin olarak yapılan inceleme sonucunda;

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde; sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ilgili önlemleri almak zorunda olduğu düzenlemesi yapılmıştır.

Aynı Şartnamenin “Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinin beşinci fıkrasında, belli dönemler halinde (günlük, haftalık, vb.) tekrarlanmak suretiyle ifa edilen sürekli nitelikteki işlerde kontrol teşkilatının, yapılan işle ilgili olarak bu dönemler itibariyle kayıt tutacağı ve hakediş ödemelerinde bu kayıtların dikkate alınarak sözleşme ve eklerine aykırı olarak gerçekleştirildiği tutanağa yazılan işler için sözleşmesinde belirtilen kesinti ve cezaların uygulanacağı;

“Yüklenicinin bakım ve düzeltme sorumlulukları” başlıklı 33’üncü maddesinde, kabul işlemlerinin idarece onaylandığı tarihe kadar yapılan işlere ait her türlü sorumluluğun yükleniciye ait olduğu belirtilerek yüklenicinin gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeleri kendi hesabına derhal yapmak zorunda olduğu;

Belirtilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici, işlerin yapılması için gerekli her türlü araç-gereç malzeme ve ekipmanı sağlamak ve ilgili önlemleri almak zorundadır.

İdarece … tarihinde ihale edilen “… Hizmet Alımı İşi”nin yüklenici …. AŞ üzerinde kalmış ve 31.12.2021 tarihinde adı geçen yüklenici ile sözleşme imzalanmıştır.

İdare tarafından ihale edilen bahse konu işe ait sözleşmenin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde aynen;

“16.1 İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1 Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 0,20’dir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2 Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aynı işe ait Teknik Şartnamenin “İhale Konusu Hizmet Alımı Kapsamında Çalıştırılacak Araçlar ile İlgili Diğer Hususlar” başlıklı 3’üncü maddesinin yirminci bendinde;

“Kullanılacak tüm araçlara ait bilgiler ve değişiklikler (bakım için alıkoyma vb.) bir hafta öncesinden ... Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğüne yazılı olarak bildirilecektir. 24 saatten daha uzun sürecek arıza/bakım işlerinde araç yedeğinin temini zorunludur. 24 saatten daha uzun süren ve yedeği gelmeyen araçların ay sonu hakedişinden kesilecektir.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Bu kapsamda söz konusu işe ait Teknik Şartname ve Sözleşme hükümlerine göre, ihale kapsamında çalıştırılan araçların 24 saatten daha uzun sürelerle hizmet dışı kalması durumunda araç yedeğinin temininin zorunlu olduğu, yedeği gelmeyen araçlar için hakedişlerinden kesinti yapılması gerektiği; bunun yanında söz konusu araçların periyodik bakım, muayene, arıza, kaza, bakım-onarım, kayıp, çalıntı vb. gibi sebeplerle hizmet dışı kalması neticesinde hizmetin aksamaması için yüklenicinin aynı cins ve modeldeki hizmet aracını İdareye tahsis edememesi halinde ise sözleşme bedelinin on binde 0,30’u oranında ceza kesilmesi gerekmektedir.

Her ne kadar savunmalarda ihale konusu işin devam etmesi sebebiyle ceza hükümlerinin uygulanmasına engel teşkil edecek bir durumun olmadığı ve bu sebeple kamu zararının oluşmadığı ifade edilmişse de; Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinin beşinci fıkrasında; belli dönemler halinde (günlük, haftalık, vb.) tekrarlanmak suretiyle ifa edilen sürekli nitelikteki işlerde kontrol teşkilatının, yapılan işle ilgili olarak bu dönemler itibariyle kayıt tutacağı ve hakediş ödemelerinde bu kayıtların dikkate alınarak sözleşme ve eklerine aykırı olarak gerçekleştirildiği tutanağa yazılan işler için sözleşmesinde belirtilen kesinti ve cezaların uygulanacağı düzenlemesinden söz konusu cezaların ilgili hakedişlerden kesilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla; İdare tarafından ihale edilen …ihale kayıt numaralı … Hizmet Alımı İşinde bakım-onarım, arıza vb. sebeplerle çalışmayan araçlar bulunmasına rağmen sözleşmede belirtilen ceza hükümlerinin uygulanmaması sonucu oluşan … TL kamu zararının;

… TL'sinin Harcama Yetkilisi (Temizlik İşleri Müdürü) … ile Gerçekleştirme Görevlisi (Teknisyen). .. ve Diğer Sorumlular (Mühendis) … ile (Mühendis) …

.

.

.

müştereken ve mütelsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereğince hüküm tarihinden itibaren işleyecek faizleri ile ödettirilmesine, anılan Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle,