Konu: Sözleşmede fiyat farkı hesaplanmayacağına dair hüküm bulunmasına karşılık Yükleniciye fiyat farklarının ödenmesi.

2- 178 sayılı ilamın 5 inci maddesiyle; ... Ltd. Şti. yüklemindeki “... Hizmet Alımı” işine ait Sözleşmede fiyat farkı hesaplanmayacağına dair hüküm bulunmasına karşılık Yükleniciye fiyat farklarının ödenmesi sonucunda ... TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.

Sorumluların temyiz dilekçesi bu ilamın 1 inci maddesinde belirtilenin aynısı olup tazmin hükmünün kaldırılması istenmiştir.

Başsavcılık mütalaası bu ilamın 1 inci maddesinde belirtilenin aynısı olup tazmin hükmünün kaldırılmasının uygun olacağı şeklindedir.

Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden ve sorumlular ... ile ... ve Sayıştay Başsavcılığının sözlü açıklamaları dinlendikten sonra, gereği görüşüldü;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27 nci maddesinde:

“İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

s) Ödeme yeri ve şartlarıyla avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı ile sözleşme konusu işler için eğer ödenecekse fiyat farkının ne şekilde ödeneceği.

…”

hükmü yer almakta olup 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7 nci maddesinde:

“Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

g) Sözleşme konusu işler için ödenecekse fiyat farkının ne şekilde ödeneceği…”

denilmekte “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8 inci maddesinde ise:

“Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

…”

denilmektedir.

Rapor dosyasının incelenmesinden; “... Hizmet Alımı” işine ait İdari Şartnamenin 25.3.2. maddesinde; “Personel ücretleri Kamu İhale Kurumu İşçilik Hesaplama Modülünden asgari ücret baz alınarak ödenecektir. ... içerisinde asgari ücret ve SGK pirim artışlarına göre fiyat farkı verilecektir.” denildiği görülmüştür.

Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinde ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki şekilde ifade edilmiştir:

1- Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2- İdari Şartname,

3- Sözleşme Tasarısı,

4- Özel Teknik Şartname (varsa),

5- Genel Teknik Şartnameler (varsa),

6- Açıklamalar (varsa),

Aynı şekilde işe ait Sözleşmenin 8.2. maddesinde de bu durum aşağıdaki şekilde teyit edilmiştir.

“8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),”

Buna göre “... Hizmet Alımı” işine ait İdari Şartnamede açıkça ... içerisinde asgari ücret ve SGK pirim artışlarına göre fiyat farkı verileceği kararlaştırılmış olduğundan 178 sayılı ilamın 5 inci maddesiyle ... TL için verilen tazmin hükmünün KALDIRILMASINA, oy birliğiyle,

Farklı gerekçe

Temyiz Kurulu ve .. Daire Başkanı … ve Üyeler …, …, …, … ile … bu İlamın 1 inci maddesinde belirtilenin karşı oylarındaki gerekçelerle karara katılmışlardır.