Temyiz Karar Detayı
Kamu İdaresi
Belediyeler ve Bağlı İdareler
Yılı
2015
Daire
7
Dosya No
42946
Tutanak No
44298
Tutanak Tarihi
11.04.2018
Konu
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
KARAR
Konu: İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca Büyükşehir Belediyesine devredilen kişilere, büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması.
6- 214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle; ... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’ya, büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması suretiyle oluşan ... TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Sorumlular; Harcama Yetkilisi (İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanı) ... , sorumlu Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... , Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... ve Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... göndermiş oldukları ortak temyiz dilekçesinde özetle;
... Belediyesi 2015 yılı hesabının yargılanması neticesinde haklarında verilen Sayıştay 7.Dairesi Tazmin kararanında ... ve ... mevzuata aykırı olarak Büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiasına ilişkin;
1.Sayıştay Denetçilerinin ... Büyükşehir Belediyesinin 01.01.2015 - 31.12.2015 hesap dönemine ait yapılan denetim sonuncunda özetle İl Özel İdaresi Genel Sekreter Yardımcısı olarak devredildiklerinden dolayı bu kişilere büyükşehir illerindeki il özel idaresi genel sekreter yardımcısı hakları da verilemez...." gerekçesiyle kamu zararı oluştuğu ve tarafına sorgu çekildiği, sorgu konusu edilen suçlamayı kabul etmediğini, adı geçen personellere yapılan ödemelerin Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti Ve ilgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlar İle Bazı Kararlarda Değişiklik YİK.’ ununa uygun şekilde hesaplanarak ödeme yapıldığı ve kamu zararına sebebiyet verilmediği,
2. Adı geçen personelin kadrolarının 15.07.2014 Tarih ve 97 Karar numarası ile ... Büyükşehir Belediyesi Meclis Kararı ile dondurulduğu, söz konusu personele yapılacak ödemelerin 4046 Sayılı Kanunu’nun 22 nci maddenin altıncı fıkrasının hükümlerinin uygulanmayacağı, 4046 sayılı Kanunu’nun 22 inci maddenin altıncı fıkrasının uygulanması için söz konusu personellerin Devlet Personel Başkanlığı tarafından başka kamu kurum veya kuruluşlarına atanan personellere yapılacak ödemeleri kapsadığı açıkça hüküm altına alındığı, belediye bünyesinde istihdam edilen personeli kapsamadığının açıkça görüldüğü,
3. 4046 sayılı Kanunu’nun uygulanması için belediyeye ataması yapılan Genel Sekreter Yardımcıları ... ve ... ’nun Kadrolarına eş değer bir kadro verilmesi yada norm fazlası olarak Devlet Personel Başkanlığı’na bildirilmesi gerekir iken bildirilmediği, söz konusu ilgili Genel Sekreter Yardımcılarının atamasının ilgili belediyeye Valilikçe kurulan komisyonca unvanları ile birlikte devredildiği ilgili belediyenin meclis kararı ile kadroları dondurulduğu, Sayıştay denetçisinin kamu zararına ilişkin kendi yorumu katarak kamu zararını çıkardığını, hukuki dayanak göstermediğinin açıkça görüldüğü,
4. Konuya farklı bir bakış açısıyla bakmak gerekir ise; İl özel İdarelerin belediyeleri devredilmediğini faaliyetlerine devam ettiğini düşünülecek olursa adı geçen personellere yapılacak ödemelerin büyükşehir belediyesi statüsünde uygulanacak Ödemeler mi? yoksa büyükşehir belediyesi olmadan önceki statüsünde mi ödemeler mi yapılacağı sorusuna açıklık getirilmesi gerektiği,
5. Söz konusu personele yapılan ödemelerin “Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti Ve İlgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam Ve Tazminatlar İle Bazı Kararlarda Değişiklik Yık." nın "Değiştirilen Hükümler" başlıklı 4' üncü maddenin Geçici Madde 1 inci maddesi "Yeni bir düzenleme yapılıncaya kadar, makam tazminatından yararlananlar hariç olmak üzere; bölge müdürü, bölge müdür yardımcısı, il müdürü, il müdür yardımcısı, il müftüsü, il müftü yardımcısı, daire başkanı, daire başkan yardımcısı, başkan, başkan yardımcısı, genel sekreter, genel sekreter yardımcısı, savunma sekreteri, fakülte sekreteri, enstitü sekreteri, yüksekokul sekreteri, ilçe müftüsü, müdür ve müdür yardımcısı kadrolarında bulunanlardan 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karara ekli (II) sayılı Cetvelinin "(A) ” bölümü ile (III) sayılı Cetvelin (B) bölümünde yer alanlar için ek ödeme oranı %100 olarak, (III) sayılı Cetvelin (F) bölümünde yer alanlar için %90 olarak uygulanır." hükmüne uygun olarak ödemelerin yapıldığının aşikar olduğu, yukarıda görüleceği üzere unvanlarda büyükşehir veya diğer şehir adıyla unvan veya kadro belirtilmediği tüm unvanların ve kadroların her şehirde aynı olduğu büyük küçük ayırımı yapılmadığı dikkate alındığında personele yapılan ödemelerin hukuka uygun olarak yapıldığı,
6. 4603 sayılı Kanunun 30/1/2002 tarihli ve 4743 sayılı Kanunun 6’ncı maddesinin (A) bendiyle değişik geçici 1 inci maddesinin (3) numaralı fıkrasında, bankalardan diğer kurumlara nakledilen personelin mali hakları ile ilgili olarak özel bir düzenlemeye yer verilmeksizin, 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesine atıfta bulunmak suretiyle nakle tabi tutulan personelin nakledildiği kurumda hangi durumda, hangi mali haklardan ne şekilde faydalanacağı hususunda anılan maddede yer alan düzenlemelere göre işlem yapılması öngörüldüğü,
7. 4603 sayılı Kanunun atıfta bulunduğu 4046 sayılı Kanunun, 15/8/2003 tarihli ve 4971 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile yapılan değişiklikten önce yürürlükte olan 22 nci maddesinin üçüncü fıkrasında; "... Kamu kurum ve kuruluşlarına atanan personelin atandıkları tarihteki kadro ve pozisyonlarına ait aylık, ek gösterge, ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının veya sözleşme ücretlerinin net tutarının, nakledildiği kuruluş mevzuatına göre hak edeceği aylık, ek gösterge, varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının veya sözleşme ücretinin (varsa ikramiye dahil) net tutarından fazla olması halinde aradaki fark giderilinceye kadar, her hangi bir kesintiye tabi tutulmaksızın tazminat olarak ödenir." hükmüne yer verildiği,
8. Yukarıda yer alan hükmün, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki I ve II sayılı cetvelde belirtilen personel için herhangi bir ayrım yapmaksızın "fark tazminatı" uygulamasını düzenleyerek, personelin özelleştirme nedeniyle başka kurumlara geçişlerinde, eski görevlerine ilişkin aylık veya ücretlerinin (fark tazminatına esas) "DONDURULMASI’nı ve yeni kadroya (görev) ilişkin aylık ve özlük hakları veya sözleşme ücretlerinin eski kadro veya pozisyonlarının haklarına erişinceye kadar aradaki "FARKIN" ilgililere tazminat olarak ödenmesini öngördüğü,
9. Sayıştay Denetçisinin, personellerine yapılan ödemenin 4046 sayılı Kanun’un 22 inci maddenin altıncı fıkrası çerçevesinde değerlendirdiği; bu şekilde yapılan değerlendirmenin hukuka aykırı olduğu, söz konusu il özel idaresinin özelleşmediği 6360 sayılı yasa ile mülga edildiği, mülga edilen kurumdan belediyeye ataması yanılan personellerinin unvan ve kadroları ile birlikte atandığı, kamu zararının oluşması için hukuka aykırı bir durumun olması gerektiği, ilgili denetçinin kamu zararını kendi yorumunu kattığı hukuka uygun gerekçeler sunmadığının aşikar olduğu,
10. Belediyenin meclis kararı ile kadroları dondurulan Genel Sekreter Yardımcısı ... ’nın ... Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğüne İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanı olarak görev yaptığı, ... ’nun ise aynı idarenin Genel Müdür Yardımcısı olarak görev yaptığını,
Belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.
Başsavcılık mütalaasında;
Başsavcılık mütalaasında aynen:
“…Dilekçe ve eki belgelerin incelenmesi sonucu;
…
İlamın 19 uncu maddesindeki; ... İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken, 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’nun. mevcut kadrolarına eş olmayan bir kadroya atanmış sayılmaları ve büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması neticesinde oluşan ... TL kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine yönelik verilen ilam hükmüne itiraz edilmektedir.
Sorumluların, kararın esasına ilişkin itirazları, Daire Kararında karşılanmış olduğundan, ileri sürülen itiraz gerekçeleri, ilam hükmünün kaldırılması, ya da bozulmasını gerektirecek mahiyette bulunmadığından, temyiz talebinin reddedilerek Daire Kararının tasdikine,”
şeklinde görüş bildirmiştir.
Duruşma talep eden ... ile Avukatı ... ve Sayıştay Başsavcılığının sözlü açıklamaları dinlendikten ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle; ... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’ya, büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması suretiyle oluşan ... TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
6360 sayılı On Üç İlde Büyükşehir Belediyesi ve Yirmi Altı İlçe Kurulması İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un geçici 1 inci maddesinin 9 ve 10 uncu fıkralarında;
“Bu Kanuna göre belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanlar, ilgili belediye ve bağlı kuruluş tarafından en geç üç ay içinde valiliğe bildirilir. Komisyon, ilgili idarelerden gönderilen listeleri 03/07/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesindeki oranlar, kurumun bütçe dengesi, norm kadrosu ve yürütmekle görevli olduğu hizmetin gereği ile nüfus kriterlerini değerlendirmek suretiyle ihtiyaç fazlası personelin tespitini yapar. Komisyon çalışmasını kırk beş gün içinde tamamlayıp oluşturulan listeleri valinin onayına sunar. Vali tarafından onaylanan listeler on gün içerisinde İçişleri Bakanlığına, İçişleri Bakanlığınca da atama teklifleri yapılmak üzere Devlet Personel Başkanlığına bildirilir.
Devredilecek Devlet memurları hakkında 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi hükümleri uygulanır. Devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunanlar hakkında 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin altıncı fıkrası hükümleri de uygulanır.”
denilmekte olup 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Personel devri” başlıklı 50 nci maddesinde:
“Bu Kanunun 8 ve 11 inci maddeleri uyarınca tüzel kişiliği kaldırılan belediyelerin kadroları ve personeli; katılma hâlinde katıldıkları belediyeye, köye dönüştürülme hâlinde ilgili il özel idaresine devredilir. Devredilen personelden kadro ve görev unvanları değişmeyenler, aynı unvanlı kadrolara atanmış sayılırlar. Devredilen personelden durumlarına uygun boş kadro olmayanların veya mevcut kadro unvanı ile atamaları yapılamayanların kadro unvanları üç ay içerisinde ilgili belediye meclisi veya il genel meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirilir. Bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde ilgililerin durumlarına uygun kadrolara atamaları yapılır. Söz konusu personel, atama işlemleri yapılıncaya kadar devredildikleri belediye veya il özel idaresince ihtiyaç duyulan işlerde görevlendirilebilirler. Bunlar yeni bir kadroya atanıncaya kadar eski kadrolarına ait aylık, ücret, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî haklarını devredildikleri belediye veya il özel idaresinden almaya devam ederler. Devredilen personelden memur statüsünde görev yapanların, atandıkları yeni kadrolarının aylık, ekgösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî hakları toplamının net tutarının, eski kadrolarına bağlı olarak en son ayda almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî hakları toplamı net tutarından az olması hâlinde aradaki fark giderilinceye kadar atandıkları kadrolarda kaldıkları sürece herhangi bir kesintiye tâbi olmaksızın tazminat olarak ödenir.
Tüzel kişiliği kaldırılan belediyelerde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilen sözleşmeli personelin pozisyonları, başka bir işleme gerek kalmaksızın devredildikleri belediye veya il özel idaresi adına vize edilmiş sayılır.”
denilmektedir.
4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun’un “Kuruluşlardaki personelin nakli” başlıklı 22 nci maddesinin altıncı fıkrasında ise:
“399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (1) sayılı cetvelde belirtilen kadrolarda görev yapmakta iken nakle tâbi tutulan personelin (bu Kanuna göre anonim şirket halinde birleştirilen kuruluşlardaki personel dâhil), Devlet Personel Başkanlığına bildirildikleri tarihteki kadrolarına ilişkin olarak bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile saklı tutulur ve şahsa bağlı haktan yararlanılan süreler 5434 sayılı Kanunun ek 68 inci ve ek 73 üncü maddelerinde belirtilen sürelerin hesabında (daha önce nakledilenler dâhil) dikkate alınır. İlgililerin yeni kadrolarına atandıkları tarihten önce, eski kadroları için mevcut olan ve saklı haklar kapsamında bulunan gösterge, puan, oran ve katsayı artışları şahsa bağlı haklarda artış sayılır. Ancak eski kadro için bu tarihten sonra ihdas edilmiş hiçbir malî ve sosyal hak ve yardım ile sair ödemeler şahsa bağlı hak kapsamında değerlendirilmez. Atanılan kadrodaki derece yükselmeleri veya kademe ilerlemeleri, aylık gösterge ve ek gösterge dışındaki ödemelerde, şahsa bağlı olarak saklı tutulan hakların ödendiği eski kadronun derecelerinin yükseltilmesi veya kademelerinin ilerletilmesi sonucunu doğurmaz. Bu personelin (bu Kanuna göre anonim şirket halinde birleştirilen kuruluşlardaki personel dâhil), Devlet Personel Başkanlığına bildirildikleri tarihteki kadrolarına ilişkin olarak bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, ikramiye, her türlü zam ve tazminatları (ek tazminat ve bankacılık tazminatı dâhil), makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı, ücret (fazla mesai ücreti hariç), ek ücret, ek ödeme ve benzeri adlarla yapılan ödemelerin toplam net tutarının (bu tutar sabit bir değer olarak esas alınır); nakledildiği kurum ve kuruluş tarafından şahsa bağlı hak olarak ödenen aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı ödemeleri ile şahsa bağlı hak dışında yapılan ikramiye, ücret, ek ücret, ek ödeme, ek tazminat, teşvik ödemesi, döner sermaye payı ve benzeri adlarla yapılan her türlü ödemelerin (fazla mesai ücreti, fiilen yapılan ders karşılığı ödenen ek ders ücreti hariç) toplam net tutarından fazla olması hâlinde aradaki fark tutarı, herhangi bir vergi ve kesintiye tâbi tutulmaksızın fark kapanıncaya kadar ayrıca tazminat olarak ödenir. Atandıkları kurumdaki kadro unvanı veya pozisyonlarında isteğe bağlı olarak herhangi bir değişiklik olanlarla, başka kurumlara geçenlere şahsa bağlı hak uygulaması ile fark tazminatı ödenmesine son verilir.”
hükmü yer almaktadır.
Diğer yandan Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Norm kadro fazlası olanlar başlıklı” geçici 3 üncü maddesinde:
“Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihte, mahalli idarelerde unvanlar ve personel grupları itibarıyla mevcut bulunan memur kadro sayısının; Yönetmeliğin ekinde yer alan norm kadro standartları cetvellerinde unvanlar ve personel grupları itibarıyla kendi alt grupları için belirlenmiş memur norm kadro sayısından fazla olan kısmı ile mevcut dolu sürekli işçi kadro sayısının alt gruplar itibarıyla kendileri için belirlenmiş toplam sürekli işçi norm kadro sayısından fazla olan kısmı dondurulmuştur. Sayı itibarıyla dondurulan bu kadrolardan boş olanlar bu Yönetmeliğe uygun olarak meclis kararı ile iptal edilir.”
denilmekte yine aynı Yönetmeliğin “6360 sayılı kanunun uygulaması” başlıklı geçici 7 nci maddesinde ise:
“6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince yapılacak atamalar için işçi ve memur norm kadro sayısının gruplar ve unvanlar itibariyle aşılması durumunda, söz konusu kadrolar geçici 3 üncü madde çerçevesinde dondurulmuş sayılır.”
denilmektedir.
6360 sayılı Kanun’un yukarıda da değinilen geçici 1 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında, devredilecek Devlet memurları hakkında 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi hükümlerinin uygulanacağı, devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunanlar hakkında 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin altıncı fıkrası hükümlerinin de uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
5393 sayılı Belediye Kanununun 50 nci maddesinde, devredilen personelden kadro ve görev unvanları değişmeyenlerin, aynı unvanlı kadrolara atanmış sayılacağı, devredilen personelden durumlarına uygun boş kadro olmayanların veya mevcut kadro unvanı ile atamaları yapılamayanların kadro unvanlarının üç ay içerisinde ilgili belediye meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirileceği, bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde ilgililerin durumlarına uygun kadrolara atamalarının yapılacağı, 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun'un 22 nci maddesinin altıncı fıkrasında da, bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile saklı tutulacağı ve ilgililerin yeni kadrolarına atandıkları tarihten önce, eski kadroları için mevcut olan ve saklı haklar kapsamında bulunan gösterge, puan, oran ve katsayı artışları şahsa bağlı haklarda artış sayılacağı, ancak eski kadro için bu tarihten sonra ihdas edilmiş hiçbir malî ve sosyal hak ve yardım ile sair ödemeler şahsa bağlı hak kapsamında değerlendirilmeyeceği ifade edilmiştir.
Bu durumda nasıl bir yol izleneceği de temyiz konusu İlam maddesinde aşağıdaki şekilde açıklanmıştır.
“5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi uyarınca, ... ve ... ’nun, mevcut kadro unvanları ile atamaları yapılamayacaktır. Zira atama öncesi mevcut durumlarında ... İl Özel İdaresi büyükşehir sınırları içerisinde yer almamaktadır ve büyükşehir sınırları içerisinde yer alan il özel idarelerinin genel sekreter yardımcıları gibi değerlendirilerek eşit olmadıkları kadroya atanabilme olanakları 50 nci madde uyarınca mümkün bulunmamaktadır.
Bu durumda yapılması gereken, yine 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi uyarınca, kadro unvanlarının üç ay içerisinde belediye meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirilmesi ve bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde de durumlarına uygun kadrolara atamalarının yapılmasıdır. Yine söz konusu kişiler devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunduklarından, 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun'un 22 nci maddesinin altıncı fıkrası uyarınca, kendilerine bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile ödenmesi gerekmektedir.
Uygulamada ise söz konusu kişilerin il özel idaresindeki kadroları Büyükşehir Belediyesindeki genel sekreter yardımcısı kadroları ile denk sayılarak genel sekreter yardımcısı kadrosuna atanmış sayılmış, bu unvanda boş kadro bulunmadığı için de Belediye Meclisi kararı ile de kadroları dondurulmuştur. Söz konusu işlem yukarıda da açıklandığı üzere mevzuata aykırıdır.
Sorumlularca yapılan savunmada, söz konusu kişilerin belediyeye devir işleminin 6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasına göre yapıldığı ve bu nedenle mevzuata aykırılık bulunmadığı, bu unvanda boş kadro bulunmadığından dolayı da Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin geçici 3 ve 7 nci maddeleri uyarınca kadrolarının dondurulduğu ifade edilmiştir.
Savunmada iddia edildiği gibi Yönetmeliğin geçici 3 ve 7 nci maddeleri uyarınca kadroların dondurulabilmesi için söz konusu devir işleminin 6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasına göre yapılmış olması gerekmektedir. 9 uncu fıkra hükmü incelendiğinde, söz konusu fıkra, belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanların Valilik ve İçişleri Bakanlığı kanalıyla Devlet Personel Başkanlığına bildirilerek atamalarının yapılmasına ilişkindir. Söz konusu kişiler Büyükşehir Belediyesinde norm kadro ve ihtiyaç fazlası olarak değerlendirilerek ilgili yerlere bildirilen personeller değillerdir. Kaldı ki söz konusu mevzuat hükmü kadroların dondurulması ile ilgilidir. Söz konusu kişiler mevcut kadroları ile denk olmayan bir kadroya atanmışlardır ki söz konusu durum yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine açıkça aykırıdır.”
Öte yandan sorumlular savunmalarında söz konusu kişilere yapılan ödemelerin “Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti ve İlgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlar ile Bazı Kararlarda Değişiklik Yapılmasına İlişkin Karar” a göre yapıldığını ifade etmiş iseler de anılan Karar ilgili olunan mali yılda kendi kadrosunda görev yapan kapsama dâhil kamu görevlilerinin mevcut özlük haklarının hesabında esas alınacak katsayıların yeniden tespitine dair olup, temyize konu olayda ise katsayılarla ilgili bir problem bulunmamaktadır. Tazmin hükmü, ilgililerin mevcut kadroları ile denk olmayan bir kadroya atanmış olmaları üzerine verilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, temyiz talebinin reddi ile 214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle ... TL için verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE, (Üyeler ... ve ... ’nun aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oyçokluğuyla 11.04.2018 tarihinde karar verildi.
Karşı oy gerekçesi
(Üyeler ... ve ... ’nun karşı oy gerekçesi;
6360 Sayılı Kanun’un Geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasında “Bu Kanuna göre belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanlar, ilgili belediye ve bağlı kuruluş tarafından en geç üç ay içinde valiliğe bildirilir. Komisyon, ilgili idarelerden gönderilen listeleri 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesindeki oranlar, kurumun bütçe dengesi, norm kadrosu ve yürütmekle görevli olduğu hizmetin gereği ile nüfus kriterlerini değerlendirmek suretiyle ihtiyaç fazlası personelin tespitini yapar. Komisyon çalışmasını kırk beş gün içinde tamamlayıp oluşturulan listeleri valinin onayına sunar. Vali tarafından onaylanan listeler on gün içerisinde İçişleri Bakanlığına, İçişleri Bakanlığınca da atama teklifleri yapılmak üzere Devlet Personel Başkanlığına bildirilir.” hükmüne yer verilmiştir.
... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’nun kadroları; 22.2.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin 6360 sayılı Kanun’un uygulamasına ilişkin geçici madde 7 nci maddesinde yer alan; “6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince yapılacak atamalar için işçi ve memur norm kadro sayısının gruplar ve unvanlar itibariyle aşılması durumunda, söz konusu kadrolar geçici 3 üncü madde çerçevesinde dondurulmuş sayılır.” hükmü doğrultusunda dondurularak norm fazlası kadroya uygun bir çözüme kavuşturulmuştur. Söz konusu işlem, ... Büyükşehir Belediyesi Meclisinin 15.07.2014 Tarih ve 97 sayılı kararı gerçekleştirilmiştir.
Diğer yandan adı geçen personele yapılacak ödemeleri için 4046 Sayılı Kanun’un 22 nci maddesinin altıncı fıkrasının hükümlerinin uygulanmayacağı, 4046 sayılı Kanun’un 22 inci maddenin altıncı fıkrası uygulanması için söz konusu personellerin Devlet Personel Başkanlığı tarafından başka kamu kurum veya kuruluşlarına atanan personellere yapılacak ödemeleri kapsadığı açıkça hüküm altına alındığından, belediye bünyesinde istihdam edilen personeli kapsamamaktadır.
Açıklanan nedenlerle kamu zararı oluşmadığından verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesi gerekir.)
6- 214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle; ... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’ya, büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması suretiyle oluşan ... TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Sorumlular; Harcama Yetkilisi (İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanı) ... , sorumlu Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... , Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... ve Gerçekleştirme Görevlisi (Bordro ve Tahakkuk Şube Müdürü) ... göndermiş oldukları ortak temyiz dilekçesinde özetle;
... Belediyesi 2015 yılı hesabının yargılanması neticesinde haklarında verilen Sayıştay 7.Dairesi Tazmin kararanında ... ve ... mevzuata aykırı olarak Büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiasına ilişkin;
1.Sayıştay Denetçilerinin ... Büyükşehir Belediyesinin 01.01.2015 - 31.12.2015 hesap dönemine ait yapılan denetim sonuncunda özetle İl Özel İdaresi Genel Sekreter Yardımcısı olarak devredildiklerinden dolayı bu kişilere büyükşehir illerindeki il özel idaresi genel sekreter yardımcısı hakları da verilemez...." gerekçesiyle kamu zararı oluştuğu ve tarafına sorgu çekildiği, sorgu konusu edilen suçlamayı kabul etmediğini, adı geçen personellere yapılan ödemelerin Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti Ve ilgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlar İle Bazı Kararlarda Değişiklik YİK.’ ununa uygun şekilde hesaplanarak ödeme yapıldığı ve kamu zararına sebebiyet verilmediği,
2. Adı geçen personelin kadrolarının 15.07.2014 Tarih ve 97 Karar numarası ile ... Büyükşehir Belediyesi Meclis Kararı ile dondurulduğu, söz konusu personele yapılacak ödemelerin 4046 Sayılı Kanunu’nun 22 nci maddenin altıncı fıkrasının hükümlerinin uygulanmayacağı, 4046 sayılı Kanunu’nun 22 inci maddenin altıncı fıkrasının uygulanması için söz konusu personellerin Devlet Personel Başkanlığı tarafından başka kamu kurum veya kuruluşlarına atanan personellere yapılacak ödemeleri kapsadığı açıkça hüküm altına alındığı, belediye bünyesinde istihdam edilen personeli kapsamadığının açıkça görüldüğü,
3. 4046 sayılı Kanunu’nun uygulanması için belediyeye ataması yapılan Genel Sekreter Yardımcıları ... ve ... ’nun Kadrolarına eş değer bir kadro verilmesi yada norm fazlası olarak Devlet Personel Başkanlığı’na bildirilmesi gerekir iken bildirilmediği, söz konusu ilgili Genel Sekreter Yardımcılarının atamasının ilgili belediyeye Valilikçe kurulan komisyonca unvanları ile birlikte devredildiği ilgili belediyenin meclis kararı ile kadroları dondurulduğu, Sayıştay denetçisinin kamu zararına ilişkin kendi yorumu katarak kamu zararını çıkardığını, hukuki dayanak göstermediğinin açıkça görüldüğü,
4. Konuya farklı bir bakış açısıyla bakmak gerekir ise; İl özel İdarelerin belediyeleri devredilmediğini faaliyetlerine devam ettiğini düşünülecek olursa adı geçen personellere yapılacak ödemelerin büyükşehir belediyesi statüsünde uygulanacak Ödemeler mi? yoksa büyükşehir belediyesi olmadan önceki statüsünde mi ödemeler mi yapılacağı sorusuna açıklık getirilmesi gerektiği,
5. Söz konusu personele yapılan ödemelerin “Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti Ve İlgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam Ve Tazminatlar İle Bazı Kararlarda Değişiklik Yık." nın "Değiştirilen Hükümler" başlıklı 4' üncü maddenin Geçici Madde 1 inci maddesi "Yeni bir düzenleme yapılıncaya kadar, makam tazminatından yararlananlar hariç olmak üzere; bölge müdürü, bölge müdür yardımcısı, il müdürü, il müdür yardımcısı, il müftüsü, il müftü yardımcısı, daire başkanı, daire başkan yardımcısı, başkan, başkan yardımcısı, genel sekreter, genel sekreter yardımcısı, savunma sekreteri, fakülte sekreteri, enstitü sekreteri, yüksekokul sekreteri, ilçe müftüsü, müdür ve müdür yardımcısı kadrolarında bulunanlardan 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karara ekli (II) sayılı Cetvelinin "(A) ” bölümü ile (III) sayılı Cetvelin (B) bölümünde yer alanlar için ek ödeme oranı %100 olarak, (III) sayılı Cetvelin (F) bölümünde yer alanlar için %90 olarak uygulanır." hükmüne uygun olarak ödemelerin yapıldığının aşikar olduğu, yukarıda görüleceği üzere unvanlarda büyükşehir veya diğer şehir adıyla unvan veya kadro belirtilmediği tüm unvanların ve kadroların her şehirde aynı olduğu büyük küçük ayırımı yapılmadığı dikkate alındığında personele yapılan ödemelerin hukuka uygun olarak yapıldığı,
6. 4603 sayılı Kanunun 30/1/2002 tarihli ve 4743 sayılı Kanunun 6’ncı maddesinin (A) bendiyle değişik geçici 1 inci maddesinin (3) numaralı fıkrasında, bankalardan diğer kurumlara nakledilen personelin mali hakları ile ilgili olarak özel bir düzenlemeye yer verilmeksizin, 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesine atıfta bulunmak suretiyle nakle tabi tutulan personelin nakledildiği kurumda hangi durumda, hangi mali haklardan ne şekilde faydalanacağı hususunda anılan maddede yer alan düzenlemelere göre işlem yapılması öngörüldüğü,
7. 4603 sayılı Kanunun atıfta bulunduğu 4046 sayılı Kanunun, 15/8/2003 tarihli ve 4971 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile yapılan değişiklikten önce yürürlükte olan 22 nci maddesinin üçüncü fıkrasında; "... Kamu kurum ve kuruluşlarına atanan personelin atandıkları tarihteki kadro ve pozisyonlarına ait aylık, ek gösterge, ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının veya sözleşme ücretlerinin net tutarının, nakledildiği kuruluş mevzuatına göre hak edeceği aylık, ek gösterge, varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının veya sözleşme ücretinin (varsa ikramiye dahil) net tutarından fazla olması halinde aradaki fark giderilinceye kadar, her hangi bir kesintiye tabi tutulmaksızın tazminat olarak ödenir." hükmüne yer verildiği,
8. Yukarıda yer alan hükmün, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki I ve II sayılı cetvelde belirtilen personel için herhangi bir ayrım yapmaksızın "fark tazminatı" uygulamasını düzenleyerek, personelin özelleştirme nedeniyle başka kurumlara geçişlerinde, eski görevlerine ilişkin aylık veya ücretlerinin (fark tazminatına esas) "DONDURULMASI’nı ve yeni kadroya (görev) ilişkin aylık ve özlük hakları veya sözleşme ücretlerinin eski kadro veya pozisyonlarının haklarına erişinceye kadar aradaki "FARKIN" ilgililere tazminat olarak ödenmesini öngördüğü,
9. Sayıştay Denetçisinin, personellerine yapılan ödemenin 4046 sayılı Kanun’un 22 inci maddenin altıncı fıkrası çerçevesinde değerlendirdiği; bu şekilde yapılan değerlendirmenin hukuka aykırı olduğu, söz konusu il özel idaresinin özelleşmediği 6360 sayılı yasa ile mülga edildiği, mülga edilen kurumdan belediyeye ataması yanılan personellerinin unvan ve kadroları ile birlikte atandığı, kamu zararının oluşması için hukuka aykırı bir durumun olması gerektiği, ilgili denetçinin kamu zararını kendi yorumunu kattığı hukuka uygun gerekçeler sunmadığının aşikar olduğu,
10. Belediyenin meclis kararı ile kadroları dondurulan Genel Sekreter Yardımcısı ... ’nın ... Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğüne İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanı olarak görev yaptığı, ... ’nun ise aynı idarenin Genel Müdür Yardımcısı olarak görev yaptığını,
Belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.
Başsavcılık mütalaasında;
Başsavcılık mütalaasında aynen:
“…Dilekçe ve eki belgelerin incelenmesi sonucu;
…
İlamın 19 uncu maddesindeki; ... İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken, 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’nun. mevcut kadrolarına eş olmayan bir kadroya atanmış sayılmaları ve büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması neticesinde oluşan ... TL kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine yönelik verilen ilam hükmüne itiraz edilmektedir.
Sorumluların, kararın esasına ilişkin itirazları, Daire Kararında karşılanmış olduğundan, ileri sürülen itiraz gerekçeleri, ilam hükmünün kaldırılması, ya da bozulmasını gerektirecek mahiyette bulunmadığından, temyiz talebinin reddedilerek Daire Kararının tasdikine,”
şeklinde görüş bildirmiştir.
Duruşma talep eden ... ile Avukatı ... ve Sayıştay Başsavcılığının sözlü açıklamaları dinlendikten ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle; ... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’ya, büyükşehir belediyesi bulunan illerin genel sekreter yardımcılarına yapılan ödemeler esas alınarak ödemede bulunulması suretiyle oluşan ... TL’nin tazminine ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
6360 sayılı On Üç İlde Büyükşehir Belediyesi ve Yirmi Altı İlçe Kurulması İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un geçici 1 inci maddesinin 9 ve 10 uncu fıkralarında;
“Bu Kanuna göre belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanlar, ilgili belediye ve bağlı kuruluş tarafından en geç üç ay içinde valiliğe bildirilir. Komisyon, ilgili idarelerden gönderilen listeleri 03/07/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesindeki oranlar, kurumun bütçe dengesi, norm kadrosu ve yürütmekle görevli olduğu hizmetin gereği ile nüfus kriterlerini değerlendirmek suretiyle ihtiyaç fazlası personelin tespitini yapar. Komisyon çalışmasını kırk beş gün içinde tamamlayıp oluşturulan listeleri valinin onayına sunar. Vali tarafından onaylanan listeler on gün içerisinde İçişleri Bakanlığına, İçişleri Bakanlığınca da atama teklifleri yapılmak üzere Devlet Personel Başkanlığına bildirilir.
Devredilecek Devlet memurları hakkında 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi hükümleri uygulanır. Devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunanlar hakkında 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin altıncı fıkrası hükümleri de uygulanır.”
denilmekte olup 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Personel devri” başlıklı 50 nci maddesinde:
“Bu Kanunun 8 ve 11 inci maddeleri uyarınca tüzel kişiliği kaldırılan belediyelerin kadroları ve personeli; katılma hâlinde katıldıkları belediyeye, köye dönüştürülme hâlinde ilgili il özel idaresine devredilir. Devredilen personelden kadro ve görev unvanları değişmeyenler, aynı unvanlı kadrolara atanmış sayılırlar. Devredilen personelden durumlarına uygun boş kadro olmayanların veya mevcut kadro unvanı ile atamaları yapılamayanların kadro unvanları üç ay içerisinde ilgili belediye meclisi veya il genel meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirilir. Bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde ilgililerin durumlarına uygun kadrolara atamaları yapılır. Söz konusu personel, atama işlemleri yapılıncaya kadar devredildikleri belediye veya il özel idaresince ihtiyaç duyulan işlerde görevlendirilebilirler. Bunlar yeni bir kadroya atanıncaya kadar eski kadrolarına ait aylık, ücret, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî haklarını devredildikleri belediye veya il özel idaresinden almaya devam ederler. Devredilen personelden memur statüsünde görev yapanların, atandıkları yeni kadrolarının aylık, ekgösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî hakları toplamının net tutarının, eski kadrolarına bağlı olarak en son ayda almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları ile diğer malî hakları toplamı net tutarından az olması hâlinde aradaki fark giderilinceye kadar atandıkları kadrolarda kaldıkları sürece herhangi bir kesintiye tâbi olmaksızın tazminat olarak ödenir.
Tüzel kişiliği kaldırılan belediyelerde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilen sözleşmeli personelin pozisyonları, başka bir işleme gerek kalmaksızın devredildikleri belediye veya il özel idaresi adına vize edilmiş sayılır.”
denilmektedir.
4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun’un “Kuruluşlardaki personelin nakli” başlıklı 22 nci maddesinin altıncı fıkrasında ise:
“399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (1) sayılı cetvelde belirtilen kadrolarda görev yapmakta iken nakle tâbi tutulan personelin (bu Kanuna göre anonim şirket halinde birleştirilen kuruluşlardaki personel dâhil), Devlet Personel Başkanlığına bildirildikleri tarihteki kadrolarına ilişkin olarak bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile saklı tutulur ve şahsa bağlı haktan yararlanılan süreler 5434 sayılı Kanunun ek 68 inci ve ek 73 üncü maddelerinde belirtilen sürelerin hesabında (daha önce nakledilenler dâhil) dikkate alınır. İlgililerin yeni kadrolarına atandıkları tarihten önce, eski kadroları için mevcut olan ve saklı haklar kapsamında bulunan gösterge, puan, oran ve katsayı artışları şahsa bağlı haklarda artış sayılır. Ancak eski kadro için bu tarihten sonra ihdas edilmiş hiçbir malî ve sosyal hak ve yardım ile sair ödemeler şahsa bağlı hak kapsamında değerlendirilmez. Atanılan kadrodaki derece yükselmeleri veya kademe ilerlemeleri, aylık gösterge ve ek gösterge dışındaki ödemelerde, şahsa bağlı olarak saklı tutulan hakların ödendiği eski kadronun derecelerinin yükseltilmesi veya kademelerinin ilerletilmesi sonucunu doğurmaz. Bu personelin (bu Kanuna göre anonim şirket halinde birleştirilen kuruluşlardaki personel dâhil), Devlet Personel Başkanlığına bildirildikleri tarihteki kadrolarına ilişkin olarak bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, ikramiye, her türlü zam ve tazminatları (ek tazminat ve bankacılık tazminatı dâhil), makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı, ücret (fazla mesai ücreti hariç), ek ücret, ek ödeme ve benzeri adlarla yapılan ödemelerin toplam net tutarının (bu tutar sabit bir değer olarak esas alınır); nakledildiği kurum ve kuruluş tarafından şahsa bağlı hak olarak ödenen aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı ödemeleri ile şahsa bağlı hak dışında yapılan ikramiye, ücret, ek ücret, ek ödeme, ek tazminat, teşvik ödemesi, döner sermaye payı ve benzeri adlarla yapılan her türlü ödemelerin (fazla mesai ücreti, fiilen yapılan ders karşılığı ödenen ek ders ücreti hariç) toplam net tutarından fazla olması hâlinde aradaki fark tutarı, herhangi bir vergi ve kesintiye tâbi tutulmaksızın fark kapanıncaya kadar ayrıca tazminat olarak ödenir. Atandıkları kurumdaki kadro unvanı veya pozisyonlarında isteğe bağlı olarak herhangi bir değişiklik olanlarla, başka kurumlara geçenlere şahsa bağlı hak uygulaması ile fark tazminatı ödenmesine son verilir.”
hükmü yer almaktadır.
Diğer yandan Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Norm kadro fazlası olanlar başlıklı” geçici 3 üncü maddesinde:
“Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihte, mahalli idarelerde unvanlar ve personel grupları itibarıyla mevcut bulunan memur kadro sayısının; Yönetmeliğin ekinde yer alan norm kadro standartları cetvellerinde unvanlar ve personel grupları itibarıyla kendi alt grupları için belirlenmiş memur norm kadro sayısından fazla olan kısmı ile mevcut dolu sürekli işçi kadro sayısının alt gruplar itibarıyla kendileri için belirlenmiş toplam sürekli işçi norm kadro sayısından fazla olan kısmı dondurulmuştur. Sayı itibarıyla dondurulan bu kadrolardan boş olanlar bu Yönetmeliğe uygun olarak meclis kararı ile iptal edilir.”
denilmekte yine aynı Yönetmeliğin “6360 sayılı kanunun uygulaması” başlıklı geçici 7 nci maddesinde ise:
“6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince yapılacak atamalar için işçi ve memur norm kadro sayısının gruplar ve unvanlar itibariyle aşılması durumunda, söz konusu kadrolar geçici 3 üncü madde çerçevesinde dondurulmuş sayılır.”
denilmektedir.
6360 sayılı Kanun’un yukarıda da değinilen geçici 1 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında, devredilecek Devlet memurları hakkında 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi hükümlerinin uygulanacağı, devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunanlar hakkında 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin altıncı fıkrası hükümlerinin de uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
5393 sayılı Belediye Kanununun 50 nci maddesinde, devredilen personelden kadro ve görev unvanları değişmeyenlerin, aynı unvanlı kadrolara atanmış sayılacağı, devredilen personelden durumlarına uygun boş kadro olmayanların veya mevcut kadro unvanı ile atamaları yapılamayanların kadro unvanlarının üç ay içerisinde ilgili belediye meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirileceği, bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde ilgililerin durumlarına uygun kadrolara atamalarının yapılacağı, 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun'un 22 nci maddesinin altıncı fıkrasında da, bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile saklı tutulacağı ve ilgililerin yeni kadrolarına atandıkları tarihten önce, eski kadroları için mevcut olan ve saklı haklar kapsamında bulunan gösterge, puan, oran ve katsayı artışları şahsa bağlı haklarda artış sayılacağı, ancak eski kadro için bu tarihten sonra ihdas edilmiş hiçbir malî ve sosyal hak ve yardım ile sair ödemeler şahsa bağlı hak kapsamında değerlendirilmeyeceği ifade edilmiştir.
Bu durumda nasıl bir yol izleneceği de temyiz konusu İlam maddesinde aşağıdaki şekilde açıklanmıştır.
“5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi uyarınca, ... ve ... ’nun, mevcut kadro unvanları ile atamaları yapılamayacaktır. Zira atama öncesi mevcut durumlarında ... İl Özel İdaresi büyükşehir sınırları içerisinde yer almamaktadır ve büyükşehir sınırları içerisinde yer alan il özel idarelerinin genel sekreter yardımcıları gibi değerlendirilerek eşit olmadıkları kadroya atanabilme olanakları 50 nci madde uyarınca mümkün bulunmamaktadır.
Bu durumda yapılması gereken, yine 5393 sayılı Kanunun 50 nci maddesi uyarınca, kadro unvanlarının üç ay içerisinde belediye meclisince aynı sınıf içerisinde kalmak kaydıyla değiştirilmesi ve bu değişiklikten itibaren bir ay içerisinde de durumlarına uygun kadrolara atamalarının yapılmasıdır. Yine söz konusu kişiler devir tarihi itibarıyla müdür ve daha üstü yönetici unvanlı kadrolarda bulunduklarından, 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanun'un 22 nci maddesinin altıncı fıkrası uyarınca, kendilerine bildirim tarihi itibarıyla almakta oldukları aylık, ek gösterge, zam, özel hizmet tazminatı, makam tazminatı, temsil tazminatı, görev tazminatı bir bütün olarak, göreve başladıkları tarihi izleyen aybaşından geçerli olmak üzere üç yıl süre ile ödenmesi gerekmektedir.
Uygulamada ise söz konusu kişilerin il özel idaresindeki kadroları Büyükşehir Belediyesindeki genel sekreter yardımcısı kadroları ile denk sayılarak genel sekreter yardımcısı kadrosuna atanmış sayılmış, bu unvanda boş kadro bulunmadığı için de Belediye Meclisi kararı ile de kadroları dondurulmuştur. Söz konusu işlem yukarıda da açıklandığı üzere mevzuata aykırıdır.
Sorumlularca yapılan savunmada, söz konusu kişilerin belediyeye devir işleminin 6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasına göre yapıldığı ve bu nedenle mevzuata aykırılık bulunmadığı, bu unvanda boş kadro bulunmadığından dolayı da Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin geçici 3 ve 7 nci maddeleri uyarınca kadrolarının dondurulduğu ifade edilmiştir.
Savunmada iddia edildiği gibi Yönetmeliğin geçici 3 ve 7 nci maddeleri uyarınca kadroların dondurulabilmesi için söz konusu devir işleminin 6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasına göre yapılmış olması gerekmektedir. 9 uncu fıkra hükmü incelendiğinde, söz konusu fıkra, belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanların Valilik ve İçişleri Bakanlığı kanalıyla Devlet Personel Başkanlığına bildirilerek atamalarının yapılmasına ilişkindir. Söz konusu kişiler Büyükşehir Belediyesinde norm kadro ve ihtiyaç fazlası olarak değerlendirilerek ilgili yerlere bildirilen personeller değillerdir. Kaldı ki söz konusu mevzuat hükmü kadroların dondurulması ile ilgilidir. Söz konusu kişiler mevcut kadroları ile denk olmayan bir kadroya atanmışlardır ki söz konusu durum yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine açıkça aykırıdır.”
Öte yandan sorumlular savunmalarında söz konusu kişilere yapılan ödemelerin “Kamu Personelinin Maaşlarının Hesabına Esas Tutulan Katsayıların Yeniden Tespiti ve İlgili Mevzuatı Uyarınca İstihdam Edilen Sözleşmeli Personelin Ücretlerinin Artırılması, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlar ile Bazı Kararlarda Değişiklik Yapılmasına İlişkin Karar” a göre yapıldığını ifade etmiş iseler de anılan Karar ilgili olunan mali yılda kendi kadrosunda görev yapan kapsama dâhil kamu görevlilerinin mevcut özlük haklarının hesabında esas alınacak katsayıların yeniden tespitine dair olup, temyize konu olayda ise katsayılarla ilgili bir problem bulunmamaktadır. Tazmin hükmü, ilgililerin mevcut kadroları ile denk olmayan bir kadroya atanmış olmaları üzerine verilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, temyiz talebinin reddi ile 214 sayılı ilamın 19 uncu maddesiyle ... TL için verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE, (Üyeler ... ve ... ’nun aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oyçokluğuyla 11.04.2018 tarihinde karar verildi.
Karşı oy gerekçesi
(Üyeler ... ve ... ’nun karşı oy gerekçesi;
6360 Sayılı Kanun’un Geçici 1 inci maddesinin 9 uncu fıkrasında “Bu Kanuna göre belediye ve bağlı kuruluşlara devredilen personelden norm kadro ve ihtiyaç fazlası olanlar, ilgili belediye ve bağlı kuruluş tarafından en geç üç ay içinde valiliğe bildirilir. Komisyon, ilgili idarelerden gönderilen listeleri 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesindeki oranlar, kurumun bütçe dengesi, norm kadrosu ve yürütmekle görevli olduğu hizmetin gereği ile nüfus kriterlerini değerlendirmek suretiyle ihtiyaç fazlası personelin tespitini yapar. Komisyon çalışmasını kırk beş gün içinde tamamlayıp oluşturulan listeleri valinin onayına sunar. Vali tarafından onaylanan listeler on gün içerisinde İçişleri Bakanlığına, İçişleri Bakanlığınca da atama teklifleri yapılmak üzere Devlet Personel Başkanlığına bildirilir.” hükmüne yer verilmiştir.
... , İl Özel İdaresinde Genel Sekreter Yardımcısı olarak görev yapmakta iken 6360 sayılı Kanun uyarınca ... Büyükşehir Belediyesine devredilen ... ve ... ’nun kadroları; 22.2.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin 6360 sayılı Kanun’un uygulamasına ilişkin geçici madde 7 nci maddesinde yer alan; “6360 sayılı Kanunun geçici 1 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince yapılacak atamalar için işçi ve memur norm kadro sayısının gruplar ve unvanlar itibariyle aşılması durumunda, söz konusu kadrolar geçici 3 üncü madde çerçevesinde dondurulmuş sayılır.” hükmü doğrultusunda dondurularak norm fazlası kadroya uygun bir çözüme kavuşturulmuştur. Söz konusu işlem, ... Büyükşehir Belediyesi Meclisinin 15.07.2014 Tarih ve 97 sayılı kararı gerçekleştirilmiştir.
Diğer yandan adı geçen personele yapılacak ödemeleri için 4046 Sayılı Kanun’un 22 nci maddesinin altıncı fıkrasının hükümlerinin uygulanmayacağı, 4046 sayılı Kanun’un 22 inci maddenin altıncı fıkrası uygulanması için söz konusu personellerin Devlet Personel Başkanlığı tarafından başka kamu kurum veya kuruluşlarına atanan personellere yapılacak ödemeleri kapsadığı açıkça hüküm altına alındığından, belediye bünyesinde istihdam edilen personeli kapsamamaktadır.
Açıklanan nedenlerle kamu zararı oluşmadığından verilen tazmin hükmünün kaldırılmasına karar verilmesi gerekir.)