Temyiz Karar Detayı
Kamu İdaresi
Belediyeler ve Bağlı İdareler
Yılı
2019
Daire
2
Dosya No
49239
Tutanak No
50614
Tutanak Tarihi
15.12.2021
Konu
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
KARAR
Maktu fazla mesai
64 sayılı ilamın 4/B Maddesi ile; Zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e ve başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi suretiyle sebebiyet verilen toplam ... TL kamu zararının ilişikli ödeme emirlerinde imzaları bulunan harcama yetkilisi ve gerçekleştirme görevlisinden tazminine hükmedilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
Sorumluluğuna hükmedilen dilekçilerce sunulan aynı mahiyetteki temyiz dilekçelerinde özetle;
Dilekçiler ... ve ...'ın zabıta hizmetlerinde fiilen çalıştıkları, 2019 yılı içerisinde hafta sonu gözetmeksizin 24 saat esasına göre nöbet tuttuklarından fiilen çalışan personele belediye meclis kararı ile tespit edilen miktarın, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenmesinin mevzuata uygun olduğundan bahisle tazmin hükmünün kaldırılmasını talep edilmektedir.
Başsavcılık Mütalaası
Dilekçilerce dilekçelerinde yer verilen iddia ve itirazlara istinaden verilen mütalaada;
“5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 51'inci maddesinin dördüncü fıkrasında " ...Belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir. " hükmü yer almaktadır.
Ayrıca, 7156 sayılı 2019 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu'na ekli "K Cetveli"nin '"Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti" başlıklı bölümünde yer alan hükümlere göre, bu ücretin alınması için fiilen çalışma şartının arandığı, bu nedenle yapılan görev karşılığı ödenen fazla çalışma ücretlerinin mevzuata uygun olduğu düşünülmektedir.
Her iki Kanunda da açıkça aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için fiilen çalışma şartı getirilmiştir.
Dilekçiler ilgililerin fiilen zabıta olarak çalıştıklarına dair kanıtlayıcı belgeleri sunmuşlardır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve sunulan belgeler ışığında zabıta hizmetlerinde fiilen çalışan ... ve ...'a belediye meclis kararı ile tespit edilen fazla çalışma ücreti ödemesinin mevzuata aykırı olmadığından dilekçilerin temyiz talebinin kabul edilerek Daire kararının kaldırılmasının uygun olacağı değerlendirilmektedir.”
Denilmektedir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
Temyize konu Daire kararında;
Aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerektiği esasından yola çıkılarak,
Memur kadrosunda görev yapan ..., zabıta biriminde görevlendirilmiş olmakla birlikte zabıta kadrosuna atamasının yapılmadığı, aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerektiği ancak zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesinin,
Başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesinin mevzuata aykırı olduğundan bahisle mevzuata aykırı olarak maktu mesai ücreti ödenmesi sonucu sebebiyet verilen toplam ... TL kamu zararının tazminine,
Sorumluluğun tesisinde ise ilişikli ödeme emirlerinde imzaları bulunan harcama yetkilileri ile gerçekleştirme görevlileri ile sınırlı hüküm verildiği anlaşılmaktadır.
Dilekçilerin İddia Ve İtirazları
... ve ...'ın zabıta hizmetlerinde fiilen çalıştıkları,
2019 yılı içerisinde hafta sonu gözetmeksizin 24 saat esasına göre nöbet tuttuklarından fiilen çalışan personele belediye meclis kararı ile tespit edilen miktarın fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenmesinin mevzuata uygun olduğundan Daire kararının hukuka aykırı olduğu şeklindedir.
İlgili Hukuki Düzenlemeler
5393 sayılı Belediye Kanunu
“Zabıtanın görev ve yetkileri
Madde 51-... Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığının görüşü alınarak Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.”
04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik
“Hizmet grupları arasında geçişler
MADDE 20 – (1) Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişler aşağıdaki esaslar çerçevesinde yapılır.
a) Aynı hizmet grubunun alt hizmet grubu içinde kalmak kaydıyla, sınav yapılmaksızın ilgili personelin isteği ve atanılacak kadronun gerektirdiği özellikleri taşımak şartıyla diğer görevlere atama yapılabilir.
b) Gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabidir. Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir.
c) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.
ç) İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.
Zabıta ve itfaiye personeli
MADDE 21 – (1) Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür.”
11.04.2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmî Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliği
“Görevde yükselme şartları
MADDE 17 – (1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.
a) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;
1) Meslekle ilgili yüksek öğrenimi bitirmesi veya en az 4 yıllık yüksek öğrenim mezunu olmak,
2) En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,
3) 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
6) Kadro durumu elverişli olmak,
b) Zabıta amirliğine atanabilmek için;
1) En az lise mezunu olmak,
2) 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta komiseri olarak çalışmış olmak,
3) Yükseköğrenim mezunu olanların 1-4 dereceli kadrolara atanmaları için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
6) Kadro durumu elverişli olmak,
c) Zabıta komiserliğine atanabilmek için;
1) En az lise mezunu olmak,
2) 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta memuru olarak çalışmış olmak,
3) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
4) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
5) Kadro durumu elverişli olmak,
şartları aranır.
(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.”
Maddi Olay
Somut olaya konu edilen ... memur kadrosunda bulunmakta olup, kendisi zabıta biriminde görevlendirilmiş ancak zabıta kadrosuna ataması yapılmamıştır. Kendisine ilişikli ödeme emirlerinde tevsik edildiği üzere maktu fazla çalışma ücreti ödenmiştir.
Şef kadrosunda bulunan ...’ın 02.05.1991 tarihinde trafik memuru olarak zabıta teşkilatına girdiği, 02.10.1994 tarihinden itibaren trafik şefi olarak görevine devam ettiği, 22.02.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmelik ile 11/04/2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinde zabıta şefi kadrosu bulunmadığı, 01.01.2008 tarihinde 5 inci dereceli belediye trafik şefi kadrosundan 5 inci dereceli şef kadrosuna atandığı görülmüştür.
Bu görev icra edildik sürece ...’a maktu fazla çalışma ücreti ödemesi yapılmıştır.
Maddi Olayın Tüm Unsurlarıyla İncelenmesi
03.07.2005 tarih ve 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Zabıtanın görevleri ve yetkileri” başlıklı 51 inci maddesinde belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirtilen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclis kararı ile belirlenen maktu tutarın ödeneceği ifade edilmiştir.
31.12.2018 tarih ve 30642 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7156 sayılı 2019 yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu’na ekli “K Cetveli’nin” “Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı bölümünde;
“Belediyeler ile bunlara bağlı müstakil bütçeli kamu tüzel kişiliğini haiz kuruluşlarda (iktisadi işletmeler hariç), görevlerinin niteliği gereği 657 sayılı Kanunda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın zabıta ve itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan personele (destek hizmeti yürüten personel hariç), belediye meclisi kararı ile tespit edilen tutar, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenir.…”
hükmüne yer verilmiştir.
Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Geçici görevlendirme” başlıklı 41 inci maddesinde;
“(1) Zorunlu hallerde, belediye memurlarından ihtiyacı karşılayacak sayıda personel zabıta biriminin sadece büro hizmetlerinde geçici olarak görevlendirilebilir.
(2) Geçici görev süresi bir yıl içinde altı ayı geçemez.”
hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri uyarınca maktu mesai ücreti ödenebilmesi için ilgili personelin zabıta hizmetlerinde fiilen çalışması gerekmektedir. Bununla birlikte Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Geçici görevlendirme” başlıklı 41 inci maddesinde yer alan zorunlu hallerde zabıta biriminde görevlendirilebilecek olan personel fiilen zabıta olarak değil sadece büro hizmetlerinde görevlendirilebilecek, zabıta memuru unvanlı olmayan personel ise herhangi bir atama yapılmaksızın, görevlendirme marifetiyle zabıta memuru olarak çalıştırılmayacaktır.
Memur kadrosunda görev yapan ..., zabıta biriminde görevlendirilmiş olmakla birlikte zabıta kadrosuna ataması yapılmamıştır. Aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerekmektedir. Zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırıdır.
Şef kadrosunda bulunan ...’ın 02.05.1991 tarihinde trafik memuru olarak zabıta teşkilatına girdiği, 02.10.1994 tarihinden itibaren trafik şefi olarak görevine devam ettiği, 22.02.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmelik ile 11/04/2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinde zabıta şefi kadrosu bulunmadığı, 01.01.2008 tarihinde 5 inci dereceli belediye trafik şefi kadrosundan 5 inci dereceli şef kadrosuna atandığı görülmüştür. Sorumluların da belirttiği üzere belediye trafik şefi kadrosu kaldırıldığı için aynı dereceli şef kadrosuna atandığı ve fiili olarak aynı görevi yapmaya devam ettiği anlaşılmaktadır. Ancak yukarıda da belirtildiği üzere aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerekmektedir. Bu nedenle, başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırıdır.
HÜKÜM
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve sunulan belgeler ışığında itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan ...’e ve ...’a belediye meclis kararı ile tespit edilen fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırı olduğundan Dilekçilerin iddia ve itirazlarının REDDİNE ve 2. Dairece 64 sayılı ilamın 4/B maddesi ile verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE (Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’ın Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir şeklindeki ayrışık görüşüne karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 15.12.2021 tarih ve 50614 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.
Karşı Oy Gerekçeleri
Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’ın Karşı Oy Gerekçesi;
5393 sayılı Belediyeler Kanunun "İtfaiye" başlıklı 52 nci Maddesinde "... Belediye itfaiye teşkilâtında fiilen çalışanlara fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir." hükmü yer almaktadır.
Ayrıca, 7156 sayılı 2019 yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu'na ekli "K Cetveli'nin" "Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti" başlıklı bölümünde "Belediyeler ile bunlara bağlı müstakil bütçeli kamu tüzel kişiliğini haiz kuruluşlarda (iktisadi işletmeler hariç), görevlerinin niteliği gereği 657 sayılı Kanunda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın zabıta ve itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan personele (destek hizmeti yürüten personel hariç) belediye meclisi kararı ile tespit edilen tutar, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenir..." hükmü bulunmaktadır.
Her iki Kanunda da açıkça kadro zorunluluğu aranmaksızın aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için fiilen çalışma şartı getirilmekte olup, dilekçe ekinde sunulan belgeler fiilen görevin ifa edildiğini göstermekte olduğundan Daire kararına konu işlemde hukuka aykırılık mevcut değildir.
Bu itibarla, Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir.
64 sayılı ilamın 4/B Maddesi ile; Zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e ve başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi suretiyle sebebiyet verilen toplam ... TL kamu zararının ilişikli ödeme emirlerinde imzaları bulunan harcama yetkilisi ve gerçekleştirme görevlisinden tazminine hükmedilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
Sorumluluğuna hükmedilen dilekçilerce sunulan aynı mahiyetteki temyiz dilekçelerinde özetle;
Dilekçiler ... ve ...'ın zabıta hizmetlerinde fiilen çalıştıkları, 2019 yılı içerisinde hafta sonu gözetmeksizin 24 saat esasına göre nöbet tuttuklarından fiilen çalışan personele belediye meclis kararı ile tespit edilen miktarın, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenmesinin mevzuata uygun olduğundan bahisle tazmin hükmünün kaldırılmasını talep edilmektedir.
Başsavcılık Mütalaası
Dilekçilerce dilekçelerinde yer verilen iddia ve itirazlara istinaden verilen mütalaada;
“5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 51'inci maddesinin dördüncü fıkrasında " ...Belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir. " hükmü yer almaktadır.
Ayrıca, 7156 sayılı 2019 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu'na ekli "K Cetveli"nin '"Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti" başlıklı bölümünde yer alan hükümlere göre, bu ücretin alınması için fiilen çalışma şartının arandığı, bu nedenle yapılan görev karşılığı ödenen fazla çalışma ücretlerinin mevzuata uygun olduğu düşünülmektedir.
Her iki Kanunda da açıkça aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için fiilen çalışma şartı getirilmiştir.
Dilekçiler ilgililerin fiilen zabıta olarak çalıştıklarına dair kanıtlayıcı belgeleri sunmuşlardır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve sunulan belgeler ışığında zabıta hizmetlerinde fiilen çalışan ... ve ...'a belediye meclis kararı ile tespit edilen fazla çalışma ücreti ödemesinin mevzuata aykırı olmadığından dilekçilerin temyiz talebinin kabul edilerek Daire kararının kaldırılmasının uygun olacağı değerlendirilmektedir.”
Denilmektedir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
Temyize konu Daire kararında;
Aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerektiği esasından yola çıkılarak,
Memur kadrosunda görev yapan ..., zabıta biriminde görevlendirilmiş olmakla birlikte zabıta kadrosuna atamasının yapılmadığı, aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerektiği ancak zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesinin,
Başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesinin mevzuata aykırı olduğundan bahisle mevzuata aykırı olarak maktu mesai ücreti ödenmesi sonucu sebebiyet verilen toplam ... TL kamu zararının tazminine,
Sorumluluğun tesisinde ise ilişikli ödeme emirlerinde imzaları bulunan harcama yetkilileri ile gerçekleştirme görevlileri ile sınırlı hüküm verildiği anlaşılmaktadır.
Dilekçilerin İddia Ve İtirazları
... ve ...'ın zabıta hizmetlerinde fiilen çalıştıkları,
2019 yılı içerisinde hafta sonu gözetmeksizin 24 saat esasına göre nöbet tuttuklarından fiilen çalışan personele belediye meclis kararı ile tespit edilen miktarın fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenmesinin mevzuata uygun olduğundan Daire kararının hukuka aykırı olduğu şeklindedir.
İlgili Hukuki Düzenlemeler
5393 sayılı Belediye Kanunu
“Zabıtanın görev ve yetkileri
Madde 51-... Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığının görüşü alınarak Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.”
04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik
“Hizmet grupları arasında geçişler
MADDE 20 – (1) Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişler aşağıdaki esaslar çerçevesinde yapılır.
a) Aynı hizmet grubunun alt hizmet grubu içinde kalmak kaydıyla, sınav yapılmaksızın ilgili personelin isteği ve atanılacak kadronun gerektirdiği özellikleri taşımak şartıyla diğer görevlere atama yapılabilir.
b) Gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabidir. Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir.
c) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, “araştırma–planlama” ve “hukuk” hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.
ç) İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.
Zabıta ve itfaiye personeli
MADDE 21 – (1) Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür.”
11.04.2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmî Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliği
“Görevde yükselme şartları
MADDE 17 – (1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.
a) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;
1) Meslekle ilgili yüksek öğrenimi bitirmesi veya en az 4 yıllık yüksek öğrenim mezunu olmak,
2) En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,
3) 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
6) Kadro durumu elverişli olmak,
b) Zabıta amirliğine atanabilmek için;
1) En az lise mezunu olmak,
2) 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta komiseri olarak çalışmış olmak,
3) Yükseköğrenim mezunu olanların 1-4 dereceli kadrolara atanmaları için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
6) Kadro durumu elverişli olmak,
c) Zabıta komiserliğine atanabilmek için;
1) En az lise mezunu olmak,
2) 4 yıllık yüksek öğrenim mezunları için 2 yıl; 2 yıllık yüksek okul mezunları için 3 yıl, lise ve dengi okul mezunları için 4 yıl zabıta memuru olarak çalışmış olmak,
3) Son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olmak,
4) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
5) Kadro durumu elverişli olmak,
şartları aranır.
(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kurumlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz.”
Maddi Olay
Somut olaya konu edilen ... memur kadrosunda bulunmakta olup, kendisi zabıta biriminde görevlendirilmiş ancak zabıta kadrosuna ataması yapılmamıştır. Kendisine ilişikli ödeme emirlerinde tevsik edildiği üzere maktu fazla çalışma ücreti ödenmiştir.
Şef kadrosunda bulunan ...’ın 02.05.1991 tarihinde trafik memuru olarak zabıta teşkilatına girdiği, 02.10.1994 tarihinden itibaren trafik şefi olarak görevine devam ettiği, 22.02.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmelik ile 11/04/2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinde zabıta şefi kadrosu bulunmadığı, 01.01.2008 tarihinde 5 inci dereceli belediye trafik şefi kadrosundan 5 inci dereceli şef kadrosuna atandığı görülmüştür.
Bu görev icra edildik sürece ...’a maktu fazla çalışma ücreti ödemesi yapılmıştır.
Maddi Olayın Tüm Unsurlarıyla İncelenmesi
03.07.2005 tarih ve 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Zabıtanın görevleri ve yetkileri” başlıklı 51 inci maddesinde belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirtilen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclis kararı ile belirlenen maktu tutarın ödeneceği ifade edilmiştir.
31.12.2018 tarih ve 30642 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7156 sayılı 2019 yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu’na ekli “K Cetveli’nin” “Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı bölümünde;
“Belediyeler ile bunlara bağlı müstakil bütçeli kamu tüzel kişiliğini haiz kuruluşlarda (iktisadi işletmeler hariç), görevlerinin niteliği gereği 657 sayılı Kanunda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın zabıta ve itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan personele (destek hizmeti yürüten personel hariç), belediye meclisi kararı ile tespit edilen tutar, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenir.…”
hükmüne yer verilmiştir.
Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Geçici görevlendirme” başlıklı 41 inci maddesinde;
“(1) Zorunlu hallerde, belediye memurlarından ihtiyacı karşılayacak sayıda personel zabıta biriminin sadece büro hizmetlerinde geçici olarak görevlendirilebilir.
(2) Geçici görev süresi bir yıl içinde altı ayı geçemez.”
hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri uyarınca maktu mesai ücreti ödenebilmesi için ilgili personelin zabıta hizmetlerinde fiilen çalışması gerekmektedir. Bununla birlikte Belediye Zabıta Yönetmeliğinin “Geçici görevlendirme” başlıklı 41 inci maddesinde yer alan zorunlu hallerde zabıta biriminde görevlendirilebilecek olan personel fiilen zabıta olarak değil sadece büro hizmetlerinde görevlendirilebilecek, zabıta memuru unvanlı olmayan personel ise herhangi bir atama yapılmaksızın, görevlendirme marifetiyle zabıta memuru olarak çalıştırılmayacaktır.
Memur kadrosunda görev yapan ..., zabıta biriminde görevlendirilmiş olmakla birlikte zabıta kadrosuna ataması yapılmamıştır. Aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerekmektedir. Zabıta kadrosuna ataması yapılmayan ...’e maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırıdır.
Şef kadrosunda bulunan ...’ın 02.05.1991 tarihinde trafik memuru olarak zabıta teşkilatına girdiği, 02.10.1994 tarihinden itibaren trafik şefi olarak görevine devam ettiği, 22.02.2007 tarihli ve 26442 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmelik ile 11/04/2007 tarihli ve 26490 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinde zabıta şefi kadrosu bulunmadığı, 01.01.2008 tarihinde 5 inci dereceli belediye trafik şefi kadrosundan 5 inci dereceli şef kadrosuna atandığı görülmüştür. Sorumluların da belirttiği üzere belediye trafik şefi kadrosu kaldırıldığı için aynı dereceli şef kadrosuna atandığı ve fiili olarak aynı görevi yapmaya devam ettiği anlaşılmaktadır. Ancak yukarıda da belirtildiği üzere aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için personelin hem zabıta kadrosunda olması hem de zabıta hizmetlerini fiilen yürütmesi gerekmektedir. Bu nedenle, başka birimde şef kadrosuna atanmış olan ...’a maktu fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırıdır.
HÜKÜM
Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve sunulan belgeler ışığında itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan ...’e ve ...’a belediye meclis kararı ile tespit edilen fazla çalışma ücretinin ödenmesi mevzuata aykırı olduğundan Dilekçilerin iddia ve itirazlarının REDDİNE ve 2. Dairece 64 sayılı ilamın 4/B maddesi ile verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE (Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’ın Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir şeklindeki ayrışık görüşüne karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 15.12.2021 tarih ve 50614 sayılı tutanakta yazılı olmakla iş bu ilam tanzim kılındı.
Karşı Oy Gerekçeleri
Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’ın Karşı Oy Gerekçesi;
5393 sayılı Belediyeler Kanunun "İtfaiye" başlıklı 52 nci Maddesinde "... Belediye itfaiye teşkilâtında fiilen çalışanlara fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir." hükmü yer almaktadır.
Ayrıca, 7156 sayılı 2019 yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanunu'na ekli "K Cetveli'nin" "Aylık Maktu Fazla Çalışma Ücreti" başlıklı bölümünde "Belediyeler ile bunlara bağlı müstakil bütçeli kamu tüzel kişiliğini haiz kuruluşlarda (iktisadi işletmeler hariç), görevlerinin niteliği gereği 657 sayılı Kanunda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın zabıta ve itfaiye hizmetlerinde fiilen çalışan personele (destek hizmeti yürüten personel hariç) belediye meclisi kararı ile tespit edilen tutar, fazla çalışma ücreti olarak maktuen ödenir..." hükmü bulunmaktadır.
Her iki Kanunda da açıkça kadro zorunluluğu aranmaksızın aylık maktu fazla çalışma ücretinin ödenebilmesi için fiilen çalışma şartı getirilmekte olup, dilekçe ekinde sunulan belgeler fiilen görevin ifa edildiğini göstermekte olduğundan Daire kararına konu işlemde hukuka aykırılık mevcut değildir.
Bu itibarla, Daire kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekir.