Dosyada mevcut belgeler okunup incelendikten sonra gereği görüşüldü:

123 sayılı ilamın 2.maddesi ile; Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreterine Maliye Bakanlığı Genel Müdürü için öngörülen % 195 oranında, Genel Sekreter Yardımcılarına ise Maliye Bakanlığı Müstakil Daire Başkanı için öngörülen % 190 oranında, ek ödemede bulunulması nedeniyle 38.052,00 TL.ye tazmin hükmü verilmiştir.

Dilekçiler ortak olarak vermiş oldukları dilekçelerinde özetle; 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanununun 22/2.maddesinde;

"Genel sekreter, belediye başkanının teklifi üzerine İçişleri Bakanı tarafından atanır. Genel sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmeti sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri, genel sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise bakanlık bağımsız daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar" hükmünün yer aldığını,

Kanun koyucu tarafından, Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreteri ve Yardımcısının özlük haklarına ilişkin düzenleme yapılırken başka bir hukuki statüye atıf yapıldığını, bu görevlilerin özlük haklarının tek tek sayılmadığını,

Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreteri ile Genel Sekreter Yardımcısının özlük hakları belirlenirken Genel İdare Hizmetleri sınıfına Bakanlık Genel Müdürü ve Bakanlık Bağımsız Daire Başkanı tanımlarından anlaşılması gerekenin; temyiz konusu ilamda anıldığı şekilde ek bir ödeme almayan normal Bakanlık personeli mi yoksa genel idari hizmetler sınıfında genel müdür ve bağımsız daire başkanı istihdam eden bakanlıklardan en yüksek mali ve sosyal hakka sahip personel midir, "genel idare hizmeti sınıfına dahil bakanlık genel müdürleri için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanır” hükmünden, genel idare hizmeti sınıfındaki bakanlılardan en yüksek mali ve sosyal haklara sahip genel müdürün anlaşılması gerektiğini,

5216 sayılı Kanunun 22/2.maddesinde hiçbir bakanlığa işaret edilmediği gibi kanunun 3.maddesinde kanunda yer alan terimler tanımlanırken Bakanlık tanımı yapılmadığını,

5216 sayılı Kanunun 22/2. maddesi ile "İlgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanma" kıstası getirildiğini, bu hüküm uyarınca Genel Sekreter, genel idare hizmeti sınıfına dahil bakanlık genel müdürünün, 657 sayılı Devlet Memurları Yasasından kaynaklanan tüm haklarından aynen yaralanacağı gibi, sair yasa, kanun hükmünde kararname, tüzük, yönetmelik vs... den kaynaklanan tüm haklardan da aynen istifade edeceğini,

Eğer temyiz konusu ilamın gerekçesinde ifade edildiği şekilde; "657 sayılı yasaya tabi personeller, yasada açıkça yazılmadığı halde, başka bakanlık görevlileri için öngörülmüş ek ödemeleri alamayacak" olsalardı kanun koyucunun bunu; "Genel Sekreter, bakanlık genel müdürünün sadece 657 sayılı yasadan kaynaklanan haklarından yararlanabilir" şeklinde açıkça ifade edeceğini,

"ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanır" fıkrası uyarınca 657 sayılı yasa dışında başka yasalarla bakanlık genel müdürüne sağlanan tüm haklardan Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreterinin de aynen yararlanma hakkının, 5216 sayılı yasanın 22.md.sinin amir hükmü gereği olduğunu,

Genel Sekreterin özlük haklarının belirlenmesinde, bakanlık genel müdürlerinden en düşük mali ve sosyal haklara sahip olanların emsal alınmasında ne kadar hukuki gerekçe varsa, en yüksek olan mali ve sosyal haklara sahip olanların emsal alınması için de en az o kadar hukuki gerekçe ve haklılık olduğunu,

Yerleşik yargı içtihatlarında kabul edilen Personel hukuku temel ilkelerinden "personel lehine olanın uygulanması" kuralının bulunduğunu,

5216 sayılı kanunun 22.maddesi hükmünde geçen özellikle ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan “aynen yararlanır" ifadesi karşısında, genel sekreterlerin mali ve sosyal hakları hesaplanırken, genel idari hizmetleri sınıfına dahil bakanlık genel müdürlerinden en yüksek mali ve sosyal haklara sahip olanın esas alınmamasının yerleşik içtihatlara ve uygulamaya aykırılık teşkil edeceğini,

Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreterinin görev, yetki ve sorumluluklarının, Maliye, Çalışma ve Sosyal Güvenlik, Sanayi ve Ticaret, Sağlık Bakanlıklarında istihdam edilen Genel Müdürlerden daha az olmadığı gibi, aksine Genel Sekretere bağlı daire başkanları sayısı ve hizmet çeşitliliğinin daha da fazla olduğunu,

Temyiz konusu ilamdaki "usul ve esasların yürürlük tarihinin 15.05.2007 olduğu dikkate alındığında bu tarihten geriye doğru ödeme yapılması da mümkün görünmemektedir" gerekçesinin de yerinde olmadığını,

Zira; Maliye Bakanlığı bünyesinde istihdam edilen personele 15 yılı aşkın bir zamandır ek ödeme yapıldığını, bakanlığın değişen pozisyonlara göre cetveli revize ederek yeniden yayınladığını, tarafına yapılan ek ödemelerin, 5216 sayılı yasanın yürürlük tarihi ile eş zamanlı olarak Maliye Bakanlığınca genel müdürlere yapılan ek ödemelerle aynı olup , bu konuda hiçbir çelişki bulunmadığını,

Benzer görev ve unvanlarda bulunan personeller arasındaki ücret dengesini sağlamak amacı ile 16 Ağustos 2008 tarihli mükerrer Resmi Gazetede yayımlanarak 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 3.maddesinin yürürlüğe girdiğini,

Ek-3 maddeye göre yapılan ek ödemeler tanımlanırken, daha önce ek ödeme alan Genel Müdürlüklerle de ilişki kurularak verilen ek ödemelerin yeni çıkan ek ödeme kararnamesinden daha düşük olması durumunda yeni verilen ek ödemenin uygulanacağının ifade edildiğini belirterek verilen tazmin hükmünün kaldırılmasını istemiştir.

Savcılık; Daire kararının onanması yönünde görüş bildirmiştir.

213 sayılı Vergi Usul Kanunun Ek 13. maddesinde,

“ 4. Maliye Bakanı:

a ) (Mülga : 5/7/1991 - KHK - 433/16md.; Yeniden düzenleme: 19/8/1991 - KHK - 449/3 md. Değişik : 20/3/1997 - KHK - 570/12 md.) Maliye Bakanlığı ile bağlı kuruluşlarının merkez ve taşra teşkilatı kadrolarında çalışan memurlar ile sözleşmeli personele ( bağlı kuruluşların kadro karşılığı sözleşmeli personeli hariç ) en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dahil) % 200'ünü geçmemek üzere ek ödeme yaptırmaya,

…

Yetkilidir.

Ek ödemelerde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun aylıklara ilişkin hükümleri uygulanır.

(Ek hüküm : 26/12/1993 - 3946/2 md.) Görev yapılan birim ve iş hacmi,görev mahalli, görevin önem ve güçlüğü,personelin sınıfı, kadro ünvanı,derecesi ve atanma biçimi gibi kriterlere göre yapılacak ek ödemelerin farklı miktarları ve ödemeye ilişkin usul ve esasları Maliye Bakanı tarafından tespit edilir.

(Ek hüküm : 26/12/1993 - 3946/2 md.) Yukarıda belirtilen esaslar dahilinde yapılacak ödemeler Gelir Vergisine tabi tutulmaz. (Ek cümle: 20/6/2001-4684/15 md.) Bu ödemeler bütçeden karşılanır. Bağlı kuruluşlar personeline yapılacak ek ödemelerin belirlenmesinde, bunlara ödenmekte olan ikramiye, fazla mesai ücreti gibi farklı ödemeler ile diğer imkanlar dikkate alınır ve bağlı kuruluş bütçelerinden ödenir.

(Ek paragraf:(7)17/9/2004-5234/5 md.) Bu madde kapsamında bulunan personele yapılan ikramiye, teşvik primi, teşvik ödemesi, döner sermaye katkı payı ödemeleri, döner sermaye gelirlerinden yapılan ek ödemeler ve 4458 sayılı Gümrük Kanunu uyarınca ödenen tutarlar ile Maliye Bakanlığınca belirlenecek benzeri ödemelerin net tutarları, bu madde kapsamında yapılan ek ödemenin aylık net tutarından mahsup edilir. Mahsuba ilişkin esas ve usulleri belirlemeye Maliye Bakanı yetkilidir. Bu ödeme ilgili mevzuatı uyarınca ödenmekte olan zam, tazminat, ödenek, döner sermaye payı, ikramiye, ücret ve her ne ad altında olursa olsun benzeri ödemelerin hesabında dikkate alınmaz.” ifadeleri yer almaktadır.

Ek 13. madde uyarınca, “Maliye Bakanlığı Personeline Yapılacak Ek Ödemeye İlişkin Usul ve Esaslar” ile bu esaslara “ekli cetvellerde” gösterilen oranlarda, Maliye Bakanlığı ile bağlı kuruluşlarının merkez ve taşra teşkilatı kadrolarında çalışan memurlar ile sözleşmeli personeline (bağlı kuruluşların kadro karşılığı sözleşmeli personeli hariç), 08.05.2007 tarihli Bakan oluruyla ek ödemede bulunulmasına ilişkin usul ve esaslar tespit edilmiştir.

Maliye Bakanlığı Personeline Yapılacak Ek Ödemeye İlişkin Usul ve Esasların, Kapsam başlıklı 2. maddesinde “Bu usul ve esaslar, Maliye Bakanlığı ile bağlı kuruluşlarının merkez ve taşra teşkilatı kadrolarında çalışan memurlar ile sözleşmeli personeli (bağlı kuruluşların kadro karşılığı sözleşmeli personeli hariç) kapsar.” denilmektedir. Ek ödeme Oran ve Miktarları başlıklı 3. maddesinde “Bu usul ve esaslar kapsamına giren personele en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dahil) ekli cetvellerde yer alan oranların uygulanması suretiyle hesaplanan miktarlarda ek ödeme yapılır.” denilmiş olup, ekli 1 Sayılı Cetvelin 2. sırasında “…Genel Müdür için %195” , 4. sırasında “…..Müstakil Daire Başkanı için % 190” oranında ek tazminat öngörülmüştür.

Dolayısıyla Maliye Bakanlığınca belirlenen Maliye Bakanlığı personeline yapılacak ek ödemeye ilişkin usul ve esaslar yalnızca bu bakanlığın personelini kapsamaktadır. Samsun Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreteri ve Genel Sekreter Yardımcısı’nın ise bu kapsamda değerlendirilemeyeceği açıktır. 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunun 20. maddesindeki “ Genel Sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmeti sınıfına dahil bakanlık Genel Müdürleri, Genel Sekreter yardımcısı kadrosuna atananlar ise bakanlık bağımsız daire başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar.” düzenlemesini dayanak kabul ederek, Samsun Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreteri ve Yardımcısının, sırasıyla Maliye Bakanlığı Genel Müdürlük Kadrosu için öngörülen % 195 ve Maliye Bakanlığı Bağımsız Daire Başkanları için öngörülen % 190 oranında ki ek ödemeden yararlanması yersizdir. Gerek 213 sayılı Kanunda gerekse Usul ve Esaslarda ek ödemenin sadece Maliye Bakanlığı personelini kapsadığı açıktır.

Dilekçede, 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu'nun 22. maddesinin ikinci fıkrasında, Genel Sekreterin mali sosyal haklarını tek tek sayılmayarak atfen düzenlendiğini, 5216 sayılı yasanın 22. maddesinin ikinci fıkrasında geçen "Genel Sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmeti sınıfına dâhil bakanlık Genel Müdürleri için ilgili mevzuatında görülen tüm haklardan aynen yararlanırlar." hükmü karşısında genel idari hizmetler sınıfından Genel Müdürü istihdam eden bakanlıklardan en yüksek mali ve sosyal hakka sahip Genel Müdürün, 657 sayılı yasa ve diğer yasalarla sağlanan bütün mali sosyal hakları esas alınarak Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreterine yansıtılması gerektiğini belirtmişlerdir. Ayrıca 5216 sayılı yasada Belediye Genel Sekreter ve yardımcısı için belirtilen "Bakanlıkların Genel Müdür ve Bağımsız Daire Başkanı için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar" hükmü doğrultusunda Maliye Bakanlığının ilgili mevzuatına göre yaptığı personel ödemelerinin esas alınarak Genel Sekreter ve Yardımcısının maaşlarının belirlendiğini ifade etmişlerdir.

Ancak 5216 Sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu’nun 20. maddesinde "Genel Sekreter kadrosuna atananlar, genel idare hizmet sınıfına dahil Bakanlık Genel Müdürleri, Genel Sekreter Yardımcısı kadrosuna atananlar ise Bakanlık Bağımsız Daire Başkanları için ilgili mevzuatında öngörülen tüm haklardan aynen yararlanırlar." denilerek Genel Sekreter ve Genel Sekreter yardımcısının özlük haklarını, sırasıyla Genel Müdür ve müstakil daire başkanına eşitlenmiş bulunmaktadır. “Bakanlık Genel Müdürü” ve “bakanlık bağımsız Daire Başkanı” tanımlarından anlaşılması gereken, ek ödeme almayan normal bakanlık personeli olmalıdır. Maliye Bakanlığı personeli için olan ek ödeme ilgili mevzuatında belirtildiği gibi sadece bu Bakanlık personelini kapsamaktadır. Büyükşehir Belediyesi Genel Sekreter ve Genel Sekreter Yardımcısı kadrosuna atananlar yasada açıkça yazılmadığı halde, başka Bakanlık görevlileri için öngörülmüş ek ödemeleri alamazlar.

Bu nedenle 123 sayılı ilamın 2.maddesi ile 38.052,00 TL.ye ilişkin olarak verilen tazmin hükmünün TASDİKİNE,

Karar verildiği 22.04.2014 tarih ve 38878 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.